Налоговое планирование с помощью Гонконга

В этом материале мы подробно ответим на эти вопросы:

• В чем заключаются преимущества компании в Гонконге? 
• Как Соглашение об избежании двойного налогообложения, заключенное между Россией и Гонконгом, влияет на бизнес отношения между странами? 
• Рентабельно ли с налоговой точки зрения использование гонконгской компании в международном налоговом планировании?

Налогообложение компаний в Гонконге

Налогообложение гонконгских компаний осуществляется по территориальному принципу – прибыль, полученная за пределами Гонконга, налогом в этом административном районе не облагается. Существующее в России понятие «налог с общемировой прибыли» в гонконгской налоговой системе не используется.

Прибыль компании в Гонконге делится на две категории:

- Облагаемая налогом.
Средства, полученные из источников в Гонконге.
- Необлагаемая налогом.
Средства, полученные из зарубежных источников.

Но понятный в использовании принцип территориального налогообложения не защищен от спорных ситуаций. Как разъясняет налоговая служба Гонконга, лицо обязано уплатить налог с прибыли в этих случаях:

1. Лицо занимается предпринимательской или профессиональной деятельностью на территории Гонконга;

2. Эта деятельность является доходной;

3. Этот доход происходит из источников в Гонконге.

Если первые два пункта легко идентифицировать, то на предмет последнего условия нередко возникают вопросы.

Как определить источник прибыли? Чтобы узнать это, государственные органы Гонконга разработали ряд принципов.

Фактические обстоятельства

Перечня универсальных правил, позволяющих наверняка определить источник прибыли лица, не существует. Каждая ситуация требует индивидуального подхода в рассмотрении фактических данных: природы возникновения денежных средств, проводимых транзакций и т.п.

Анализ операций

Данный принцип основан на анализе действий, приведших к получению прибыли, и места, где эти действия были совершены. Источник прибыли определяется по операциям налогоплательщика – получателя прибыли. Операции взаимосвязанных лиц, входящих в группу налогоплательщика, не берутся в расчет при анализе.

Разделение прибыли

Налоговые вычеты в Гонконге могут затрагивать не всю прибыль лица. Акцент делается на месте совершения операций, приносящих прибыль, и их отличии от операций, совершаемых параллельно или проводимых ранее.

Локация принятия решений

Место, где регулярно принимаются эффективные бизнес решения, не является решающим фактором в определении источника. Однако иногда локация принятия решений приобщалась к документам по этому вопросу.

Офис за пределами Гонконга

Гонконгская организация может иметь офис, получающий прибыль, за пределами Гонконга. Налогоплательщик сам принимает решение о целесообразности открытия иностранной точки. Отсутствие филиала за рубежом еще не означает, что прибыль компании обязательно будет обложена налогом в Гонконге. Однако, как показывает практика, предприятия,имеющие бизнес только в Гонконге, должны уплачивать налог по месту своего нахождения.

Прибыль с торговой деятельности. Договор купли-продажи

Источник прибыли торговой компании связан с местом выполнения контракта купли-продажи. Под «выполнением» контракта понимается: юридическое место его исполнения, место ведения переговоров между сторонами, подписание и исполнения пунктов документа.

Согласно постановлению Апелляционного суда, решение вопроса о налогообложении прибыли торговых организаций требует мониторинга:
- всех релевантных операций, связанных с получением прибыли;
- места приобретения и сбыта товаров;
- способа производства, хранения и отправки товаров;
- формы заявок на отгрузку;
- организации финансирования операций и др.

Релевантность операций

Основополагающим фактором в анализе прибыли торговой компании являются качественные, а не количественные характеристики ее деятельности. Связь деятельности с прибылью организации играет важную в вопросе резидентности дохода и обложения его налогом в Гонконге. Аренда ,обустройство офиса и набор персонала не учитываются.

Налогообложение торговых компаний. Практика

На практике вышеперечисленные принципы выглядят следующим образом:

• Договор купли-продажи выполнен в Гонконге – прибыль облагается налогом, если релевантные факты не содержат оснований для выноса другого решения.

• Договор купли-продажи выполнен за пределами Гонконга – прибыль не облагается налогом.

• Товар приобретен гонконгским покупателем – прибыль облагается налогом.
Правило касается и филиалов иностранных компаний, зарегистрированных в Гонконге.

• Выполнение договора купли-продажи осуществляется по телефону/интернету/иному способу электронной связи. Выезд за пределы Гонконга не совершается – прибыль облагается налогом.

Прибыль от торговой деятельности неделима - она либо полностью облагается налогом, либо полностью освобождается от него.

Агентское вознаграждение

Если деятельность компании связана с получением агентского гонорара и осуществлена в Гонконге, то её прибыль относится к налогооблагаемой базе. Косвенные факторы, такие как место нахождения принципиалов, способ их поиска агентом, место совершения вспомогательных операций до и после получения комиссионного вознаграждения, обычно не играют существенной роли в установлении налогообложения агентского гонорара.

С вознаграждения, полученного агентом в Гонконге, с деятельности, осуществленной за его пределами, налог в юрисдикции не уплачивается.

Налог на виды прибыли

Для различных видов прибыли в Гонконге предусмотрены следующий нормы налогообложения:

В неоднозначных ситуациях определение статуса прибыли и отнесение ее к оффшорной или оншорной возлагается на субъективное мнение налогового инспектора. Чтобы изменившийся статус прибыли не вносил незапланированные коррективы в налогообложение лица, спорные ситуации следует предотвращать. С целью ввести в курс дела , налоговая служба Гонконга выдает организациям предварительное заключение, информирующее о порядке обложения прибыли налогом.

Использование гонконгских компаний

Территориальная система налогообложения в Гонконге делает этот административный район Китая во многом схожим с классическими оффшорными территориями. Это объясняется и сферой использования гонконгских компаний – международная торговая деятельность, в том числе экспортно-импортные операции между странами Европы, СНГ, Юго-Восточной Азии.

В большинстве бизнес-схем гонконгская компания выступает транзитным звеном в торговых операциях между Россией и Китаем. В такой схеме эта компания становится центром прибыли поставок, что обусловлено трансфертным ценообразованием.

Захватывающая все новые территории политика деоффшоризации не несет в себе угрозы для гонконгских компаний. Они могут беспрепятственно взаимодействовать с контрагентами, использовать полный перечень услуг банков различных стран. К оффшорным же компаниям банки относятся весьма скептично. Финансовые институты вводят повышенные тарифы на обслуживание счетов оффшорной организации, устанавливают ужесточенные требования к размеру остатка по расчетному счету, а иногда просто отказывают в сотрудничестве компаниям из безналоговых юрисдикций.

Гонконгские компании нередко используются в сфере услуг. Доход от деятельности такой компании формируется в источниках за пределами Гонконга, т.е. не облагается налогом в государстве. Затраты на приобретение услуг гонконгской компании, которые несет фирма-покупатель, могут быть вычтены из налогооблагаемой базы. Для этого данные расходы должны иметь экономическое обоснование и связь с извлечением прибыли.

Злоупотребление подобной схемой налогового планирования может стать причиной особого внимания налоговых органов, вызвать спорные и конфликтные ситуации, в ходе решения которых расходы на приобретение услуг гонконгской компании могут быть включены в налоговую базу, а значит, подвергнуты налоговым вычетам.

Данный принцип затрагивает и экспортно-импортные операции. При осуществлении лицом деятельности исключительно на территории России, доказать целесообразность таких расходов будет весьма проблематично.

В России до 2017 года некоторые трудности во взаимодействии с гонконгскими компаниями возникали из решения Минфина РФ о занесении Гонконга в «черный список» стран, т.е. стран - потенциальных участников недобросовестных налоговых схем (Приказ Минфина РФ от 13 ноября 2007 г. N 108н "Об утверждении перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны)").

На практике это работало так: сделка или сделки, превышающие в своем размере 6 млн.рублей, заключенные в одном календарном году с одним лицом признавались в России контролируемыми. О наличии контролируемой сделки российский налогоплательщик должен был отчитаться в налоговые органы. Налоговая при этом оставляла за собой право потребовать доказательства соответствия цены сделки ценам, действующим в момент ее заключения на рынке. 10 января 2017 года Минфин принял решение об исключении Гонконга из «черного списка оффшоров».

С налоговой точки зрения выгоду может нести использование компании в Гонконге в качестве холдинга, владеющего долями/акциями других компаний и являющегося получателем дивидендов. Дивиденды, выплаченные иностранной компанией, не облагаются налогом в Гонконге. Налог у источника также отсутствует. До заключения Гонконгом СИДН данная опция была не столь востребована, поскольку обычно в стране, из которой выплачиваются дивиденды, возникает налог у источника.

СИДН

Заключение Соглашения между Россией и Гонконгом в январе 2016 года (вступившее в силу с 1 января 2017 года - Письмо Минфина РФ от 9 августа 2016 г. N 03-08-06/46561) очевидно повысило привлекательность Гонконга как юрисдикции, используемой в схемах международного налогового планирования.

Некоторым пунктам Соглашения стоит уделить особое внимание:

Дивиденды

Согласно ст.10 СИДН между Россией и Гонконгом, дивиденды, выплачиваемые резидентом одной стороны резиденту другой стороны, могут облагаться налогом у территории стороны-получателя.

Сторона-отправитель также может уплачивать налог с дивидендов. В этом случае размер налога составит 10% от общей суммы выплаченных дивидендов.
Сниженная ставка в размере 5% от общей суммы дивидендов возможна, если их адресат имеет право на получение дивидендов и владеет не менее, чем 15% капитала компании-отправителя.

Возможность выплаты налога с дивидендов по пониженной ставке предусмотрена во многих российских Соглашениях об избежании двойного налогообложения: в СИДН с Кипром, Нидерландами, Австрией. Различия состоят лишь в условиях применения льготного налогообложения.

Ст.10 Соглашения не устанавливает минимальный размер инвестиций, при котором становится доступным использование льготной налоговой ставки.

На территории России налог у источника выплаты дивидендов фиксирован и составляет 15% от общей суммы дивидендов.

Развернувшаяся борьба с транзитными, или как иначе их называют «кондуитными» схемами, диктует дополнительные условия использования пониженной ставки: компания-получатель дивидендов не может направлять большую часть полученных средств транзитом в адрес акционеров. Чтобы иметь возможность воспользоваться льготной ставкой, лицо обязано иметь фактическое право на доход.

В целях борьбы с возможными злоупотреблениями Соглашение ограничивает использование пониженной ставки на дивиденды.Часть 7, ст.10 гласит: льготная ставка налога неприменима к ситуациям, когда среди основных целей любого лица-получателя дивидендов, имеющего отношение к созданию или передаче акций/прав, числится получение льгот, предусмотренных ст.10 СИДН.

Проценты

Согласно СИДН между Россией и Гонконгом налог с процентов выплачивается по месту их получения.

Согласно налоговому законодательству РФ, проценты у источника облагаются налогом по ставке 20%. Соглашение снимает эти налоговые обязательства с отправителя, возлагая обязанности по уплате налога с процентов на их получателя.

Против применения в заемных отношениях неоправданно завышенных процентов, отличающихся от действующих на рынке, введено следующее правило:
если установленная сумма процентов выше суммы, которая была бы принята двумя независимыми сторонами, освобождению от налогообложения у источника подлежит лишь вторая сумма. Разница в суммах будет внесена в налогооблагаемую базу и подвержена налогообложению в соответствии с законодательством каждой из сторон.

Согласно ограничению льготной ставки на дивиденды, если получение льгот стало основной целью долгового требования, проценты будут подвергнуты налогообложению не в рамках СИДН.

Транзитный характер денежных операций, связанных с выплатой процентов, также может стать причиной лишения сторон возможности использовать налоговые льготы, предусмотренные Соглашением.

Роялти

В п.12 Соглашения указано: доходы от роялти могут облагаться налогом в стране-источнике по ставке не выше 3% от общей суммы.

Под роялти понимаются платежи любого вида, выплачиваемые в ситуациях пользования любым авторским правом на произведения искусства/литературы/науки, фильмы, записи радио- и телевещания. А также пользование дизайном, включая товарные знаки, патентом, секретной формулой и т.п.

В отношении роялти также действует правило соразмерности рыночной цене и принцип ограничения использования налоговых льгот, если получение таковых явилось основной целью выплат роялти.

Действие Соглашения

В России устранение двойного налогообложения осуществляется следующим образом: налоговый резидент РФ получает доход в Гонконге, там же уплачивает с него налог по ставке, установленной Соглашением. В России сумма выплаченного резидентом в Гонконге налога вычитается из его налогооблагаемой базы. Сумма данного вычета не должна быть больше той, которую составил бы российский налог на прибыль, полученную резидентом в Гонконге.

При налоговом планировании с участием гонконгской компании следует обратить внимание на ст.9 Соглашения – «Ассоциативные предприятия».
Ассоциативные предприятия, о которых идет речь в данной статье, близки в своем определении понятию «взаимосвязанные лица» НК РФ. Статья рассматривает случаи, когда отношения, возникшие между двумя предприятиями, отличаются от тех, что могли бы возникнуть между независимыми сторонами. Прибыль, возникшая в отличных от независимых отношениях, которая могла быть, но не была начислена адресату, может быть внесена в налогооблагаемую базу получателя этой прибыли.

Вторая статья, на которую стоит обратить внимание – ст.27 – «Меры, противодействующие злоупотреблению».

Страны, участвующие в соглашении, имеют право влюбой момент применить к схемам уклонения от уплаты налогов путем использования пунктов соглашения, противодействующие меры, предусмотренные индивидуальным государственным налоговым законодательством. Здесь не важно, была упомянута в Соглашении возможность ввода данных мер или нет.

Сертификат налогового резидентства

Для получения льгот, предусмотренных СИДН, при выплате дохода в пользу зарубежной компании российская организация должна иметь подтверждение, что доход направляется в страну, с которой у нее заключено действующее на момент совершения сделки Соглашение об избежании двойного налогообложения.

Иностранной компании надлежит представить в соответствующие органы доказательства своих прав на получение дохода от российской компании.

Для получения сертификата налогового резидентства гонконгской компании необходимо заполнить форму с ответами на вопросы. Среди важных вопросов:

- локация головного офиса;

- местонахождение филиалов;

- данные руководителей, рядовых сотрудников;

- количество сотрудников, имеющих постоянное место жительство в Гонконге;

- количество сотрудников, имеющих постоянное место жительство пределами Гонконга;

- детальное описание вида деятельности организации;

- место осуществления деятельности организации и получения прибыли.

Выдача сертификата на практике доступна компании, действительно ведущей деятельность на территории Гонконга и способной доказать это наличием активного офиса, сотрудников, телефона и другими атрибутами, присущими для функционирующей компании.

Сертификат служит достоверным доказательством принадлежности лица к налоговой системе Гонконга. Порядок оформления документа регламентирован. Сертификат, в оформлении которого есть отклонения от установленного образца, не будет принят Департаментом внутренних доходов.

В отношении одного Соглашения может быть выпущен один сертификат в год. Госорганы Гонконга могут отказать в выпуске сертификата компании, которая по объективным причинам не может рассчитывать на льготы, предусмотренные СИДН.

Для выноса решения о праве лица использовать льготы Соглашения, налоговая служба Гонконга может запросить у кандидата дополнительную информацию. В спорных ситуациях стана может сделать запрос в другую юрисдикцию, чтобы определить целесообразность оформления сертификата данному лицу.

Наличие сертификата налогового резидентства не дает 100% гарантии освобождения от налога лица в другой стране в автоматическом режиме. Немалая роль отводится решению другой стороны Соглашения.

К ситуациям, когда резидент Гонконга считает, что ему неоправданно отказали в оформлении сертификата резидентства, а значит, в использовании льгот СИДН, привлекаются компетентные органы страны. Данный вопрос рассматриваются в индивидуальном порядке.

Установленный срок выдачи сертификата – 21 день.

Политика деоффшоризации и международное налоговое планирование, использующее гонконгские компании

Под влиянием введенных в Налоговый кодекс РФ изменений образ действия, методы и инструменты налогового планирования значительно изменились и продолжают изменяться по сей день. Судебная практика показывает: решения по спорам с нерезидентами часто принимаются не в пользу налогоплательщиков. Существовавшие ранее в связи с конфиденциальностью данных преимущества, с введением автоматического обмена налоговой информации были минимизированы. Приносящие раньше плоды налоговые схемы и структуры сегодня дорожают, усложняются или вовсе запрещаются к использованию.

Подводя итог вышесказанному можно выделить несколько тезисов:

• Компания в Гонконге – это рентабельный, эффективный и престижный инструмент безопасного налогового планирования международного масштаба.

• Для получения максимальных преимуществ от гонконгской компании, функционирующей в оффшорном ключе, контроль такой компании необходимо осуществлялись за пределами Гонконга.

• С целью избежать применения в России правил трансфертного ценообразования и доначисления налогов российским компаниям гонконгские компании не должны быть с ними взаимозависимыми.

• Чтобы гонконгская компания не была признана налоговым резидентом РФ, она не должна управляться с территории России (включая управление банковскими счетами).

Если Вы планируете использоваться компанию в Гонконге в качестве инструмента для получения льгот, предусмотренных СИДН, помните о необходимости обеспечения на территории Гонконга реального присутствия компании, а также предоставления права на получение пассивных доходов – роялти, процента, дивиденды.